論涉外商事案件中的幾個程序問題及對策研究與分析 (word文檔)
上傳者:佚名(22543)| 上傳時間:2019-11-12 19:03:28

1、WTO規則強調的非岐視待遇、國民待遇原則同樣適用于同為WTO成員的港、澳、臺,要充分認識在司 法領域中貫徹公平理念的重要性,做到在審理各類涉港、澳、臺糾紛案件中對港、澳、臺當事人一事同仁、 不偏不倚,平等地保護各方當事人的合法權益。、要進一步加強學習,作好案件的識別工作。加入WTO 后,審判人員面臨的學習和研究本國法、WTO規則和國際慣例的任務更加繁重。、充分尊重當事人對爭議 解決方式的選擇。當事人對其特定商事爭議協議法院管轄或提請仲裁,不僅為我國法律所許可,也是世界 各國通行的做法,人民法院應當尊重當事人的選擇。當事人在合同中訂有仲裁條款或事后達成仲裁協議的, 人民法院不予受理。如果一方當事人對仲裁協議的效力有異議要求人民法院予以審查,人民法院應予受理,受理后嚴格依據法律規定確定其效力,不得隨意否定協議的效力。當事人協議選擇外國或港、澳、臺法律 管轄的,只要其約定不違反我國法律關于專屬管轄的規定,人民法院應當認定協議管轄有效。

2、件執法的統一性。 (四)委托代理問題 在審判實踐中,對于涉外當事人委托代理人問題,許多審判人員往往只注意委托律師時只能委托中國 律師的規定,而對其他代理人的身份、應訴代理資格、授權委托書的效力和代理權限等審查不嚴,給法院 審理、執行工作增加了難度。對此在審判中應注意以下問題:、港、澳、臺當事人在中國大陸進行民事 訴訟,可以委托訴訟代理人。既可以委托本地區人,也可以委托本地區律師以非律師身份進行代理。但如 果要委托律師代理訴訟的,則必須委托中國大陸的律師。目前港、澳、臺三地律師都不具備中國大陸的律 師資格,不能以律師名義在內地代理訴訟。、涉外商事案件,當事人委托訴訟代理人所提交的授權委托 書,應經所在地區公證機關證明,并履行規定的認證程序,才具有效力。 (五)、關于訴訟保全和其他強制措施問題 對于港、澳、臺案件中對港、澳、臺當事人進行財產保全或采取限制出境、扣留護照等強制性措施, 在《民事訴訟法》及相關法規中都有相應的規。

3、問題及對策 (一)、管轄問題 司法管轄權是司法領域國家主權的重要體現,是國際關系中十分敏感的一個問題,如果行使不當,則 要么損害我國司法主權,要么損害港、澳、臺地區的獨立司法權,損害大陸與外國及港、澳、臺的關系, 影響“一國兩制”體制的推進。因而,我們在行使司法管轄時,應慎之又慎,嚴格依照法律的規定正確行 使司法管轄權。 目前,在案件的管轄上普遍存在以下問題:、或出于地方保護主義目的,盡可能的爭取對涉外案件 的管轄權,甚至濫用管轄權;或出于對涉外案件的復雜性和困難的擔心,存在一種甩包袱的心里,進而拖 延立案,推卸甚至無故放棄管轄權。、由于對有關事實和法律把握不準確而錯誤行使或放棄行使管轄權。 、對入世后,出現的區際法律沖突問題無所適從。 為解決上述問題:、要堅持維護國家主權的原則,依法積極受理涉外及涉港、澳、臺案件。符合法 定起訴條件的,應當及時予以立案。、要進一步更新觀念。我們在審理涉外案件中要進一步樹立公平觀 念。

4、和國駐該國使領館予以認證,或者履行中華人民共和國與 該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續,方能根據這些材料對其主體資格作出認定。對于形成于港、 澳、臺地區的上述材料,亦應當履行相關的證明手續。 、要審查原告是否與本案有直接的利害關系。 依照《民訴法》第一百零八條的規定,“有直接的利害關系”是原告主體擁有訴權的必要條件,如果 原告與案件沒有直接利害關系,應耐心地做好解釋工作,原告堅持起訴的,已經受理的,應駁回起訴。 、要審查原告是,可以適當借鑒海事訴訟特別程序規定的送達方式,如: 向要送達人委托的訴訟代理人送達;向受送達人在我國領域內設立的代表機構、分支機構或者業務代辦人 送達;通過能夠確認收悉的基他適當方式送達;留置送達等。應積極嘗試其他的送達途徑和方式,如傳真送 達、電子郵件送達、通過專業網站發布公告送達等等。、加強受理,統一制定相應的涉外案件送達操作規程和涉外案件文書格式,及時通報案件審理的有 關動態,以保證涉外案。

5、,但并不十分具體明確。對涉外當事人采取訴訟保全和 限制出境措施的方式和方法、尺度和標準應如何掌握不僅影響到執法的嚴肅性,也容易損害雙方當事人 的合法權益。我們認為,在審理涉外及港、澳、臺案件時對于采取訴訟保全和其他強制措施,要格外慎 重,做到有理、有利、有節。實踐中要注意以下幾個方面:、財產保全一般應有當事人的申請,并一定 要提供擔保,法院一般不主動依職權進行;、訴訟保全的財物價值不應超過訴訟請求數額,而且必須是被 申請人的財物或者債權,對于其租賃財物不得保全。被申請人財物已設置抵押權的,不得就已抵押部分進 行保全;、對于涉外當事人在中國境內獨資設立的企業,可以進行保全,但應以活封為宜;對于其投資設 立的合資企業,則可以應當事人的申請凍結其在合資企業中的股權;、對于凍結信用證項下款項的問題, 鑒于信用證的特性,應嚴格按照最高人民法院有關司法解釋的規定進行,一定要慎重;、被保全的當事人 可以提供擔保,以解除保全措施。但所提供。

6、員應堅決摒棄輕程序重實體的做法,把程序公正放在一個嶄新的高 度,以程序公正保障實體公正,進而實現整體司法公正,把我國司法形象和新世紀的涉外商事審判工作提 到一個新的水平。 省人民政府水行政主管部 門建立水土保持 論涉外商事案件中的幾個程序問題及對策 宋海萍袁荷剛 追求公正是審判工作的靈魂和生命,是司法工作的終極目標。程序公正和實體公正構成了司法公正的 全部內涵。不重視程序而只求實體的公正違背司法正義的真諦和要求。在向來有重實體輕程序傳統的我國, 在加入WTO、經濟日益全球化、一體化的形勢下,程序公正更具有重大現實意義。 一、涉外商事審判中的程序公正內涵 程序是指司法活動的規則,公正是指公平與正義,司法程序公正包括程序制度本身的公正和審判人員 對公正程序的遵守。程序公正通過對法官中立、當事人平等、程序參與和程序公開等原則的貫徹得以實現。 公正的程序可以增加法院審判工作的透明度和當事人對訴訟結果的可預見性,可以保障審判。

7、件執法的統一性。 (四)委托代理問題 在審判實踐中,對于涉外當事人委托代理人問題,許多審判人員往往只注意委托律師時只能委托中國 律師的規定,而對其他代理人的身份、應訴代理資格、授權委托書的效力和代理權限等審查不嚴,給法院 審理、執行工作增加了難度。對此在審判中應注意以下問題:、港、澳、臺當事人在中國大陸進行民事 訴訟,可以委托訴訟代理人。既可以委托本地區人,也可以委托本地區律師以非律師身份進行代理。但如 果要委托律師代理訴訟的,則必須委托中國大陸的律師。目前港、澳、臺三地律師都不具備中國大陸的律 師資格,不能以律師名義在內地代理訴訟。、涉外商事案件,當事人委托訴訟代理人所提交的授權委托 書,應經所在地區公證機關證明,并履行規定的認證程序,才具有效力。 (五)、關于訴訟保全和其他強制措施問題 對于港、澳、臺案件中對港、澳、臺當事人進行財產保全或采取限制出境、扣留護照等強制性措施, 在《民事訴訟法》及相關法規中都有相應的規。

8、動的穩 定性,可以節約司法資源、降低司法成本、提高實體裁判結果的公信力。程序公正是實現實體公正的前提 和保障,缺乏程序公正,僅靠審判人員的良知和法律技能經常實現最大限度的實體公正是難以想像的。遺 憾的是,至今仍有很多從事司法審判工作的人員缺乏程序公正的觀念或程序公正的觀念非常淡漠,致使有 法不依、錯案率高、效率低下,嚴重制約了我國司法活動的公正。 程序公正在西方法域早已深入人心,他們對程序公正的追求甚至超過對實體公正的追求,在他們看來, 通過非正義的程序取得的實體結果不應當被認定為正義。因此,涉外商事(含港、澳、臺)審判中必須重視、 加強和培養程序公正理念,以提高我國司法公信度,這也是WTO規則的內在要求。以我國目前的狀況,涉外商事審判工作顯然與改革開放進一步深入的形式與進一步改善提高我國司法形象的需要有較大差距。因 此,重視涉外商事審判程序問題,提高涉外商事審判程序公正,顯得更為重要和迫切。 二、涉外商事審判程序中的若干。

9、擔保應是與保全金額相同的足額擔保;、關于限制涉外當事人出境的措施,主要是行使司法權,便于查清案件事實以便于案件執行的目的,此項措施在一定程度上限 制了當事人的活動自由,因此在操作中要慎重。一般應由當事人提出申請并提供可靠擔保,依照《外國人 入境出境管理法》和最高人民法院、公安部、外交部的相關法規規定的條件和審批程序進行。被限制的出 境人員在提供財產擔保或交付一定保證金可解除限制,此種擔保一般應為足額擔保;、決定限制出境,應 扣留當事人的護照或其他有效出入境證件,并在公安機關辦理出入境控制手續。扣留證件的應發給本人扣 留證件的證明。在限制出境期間,并不限制其在國內活動的自由。、根據有關法規,只有對在內地有未 了結民事案件的,才能由法院決定限制其出境。至于港、澳、臺當事人范圍,不僅是指自然人,我們認為 也應包括港、澳、臺企業的法定代表人及其在中國的業務代表人。這是因為公司的民事行為是通過其法定 代表人及其業務代表人的行為表現的,。

10、對于那些在中國內地有未了結民事案件的外國企業或組織,只能通 過限制其法定代表人或業務代表人的方法實現查清事實,保證訴訟順利進行的目的。 三、提高審判工作效率,達到公正與效率的兼容 效率與公正同為司法工作的終極目標,效率的本質在于正義。涉外商事審判中,無論當事人的訴訟成 本還是人民法院的司法成本都非常高。我們如果因為涉外商事案件存在這樣那樣的困難而不積極克服,致 使案件久拖不決。不僅造成有限司法資源的極大浪費,也會因增加當事人的訴訟成本而損害其預期利益。 遲到的判決,即便實體裁決結果再公正,也會遭至當事人指責,使我國的司法公正形象大打折扣。因而, 人民法院及其審判人員一方面要充分保障港、澳、臺商事訴訟各方當事人訴訟權利的行使,一方面要努力 工作、克服困難,早日結案,要時刻慎記“遲到的公正就是不公正”。 總之,程序公正是司法公正不可或缺的內容和重要體現,實現涉外審判公正,首先應解決好涉外商事 審判中的程序問題。人民法院及審判。

11、議的效力有異議要求人民法院予以審查,人民法院應予受理,受理后嚴格依據法律規定確定其效力,不得隨意否定協議的效力。當事人協議選擇外國或港、澳、臺法律 管轄的,只要其約定不違反我國法律關于專屬管轄的規定,人民法院應當認定協議管轄有效。如果協議違 反我國法律關于專門管轄或級別管轄的規定,則不要輕易認定無效,而應當通過移送或者指定管轄的方法 予以變通。使當事人的真實意愿得以實現。、依法積極解決管轄權沖突,正確行使管轄權。由于涉外案 件的特殊性和復雜性往往會導致司法管轄權的沖突,我們既要積極行使司法主權,又要防止狹隘民族主權 和地方主義,尊重他國的司法主權和港、澳、臺地區的司法權。具體而言,應依照《民事訴訟法》第二百 四十三條規定確定管轄法院,積極行使管轄權。同時,要充分注意并考慮是否存在排除我國法院管轄的因 素,以免造成與他國司法主權或港、澳、臺地區司法權的沖突。、針對各地法院對涉外案件執法標準和 尺度的不同,以及審判力量、素質的不 。

12、均衡現象,為了應對入世的新形勢,更好地保護外國及港、澳、臺 當事人的合法權益,最高人民法院已作出對涉外(包括港、澳、臺)案件實行集中管轄的決定,應嚴格遵照 執行。 (二)、訴訟主體資格審查問題 審查訴訟主體資格是人民法院審理涉外商事案件的首要環節,是整個審判活動的基礎。在涉外商事案 件中,主體資格審查包括主體身份的審查、利害關系審查和主體訴訟行為能力的審查。在立案時如對訴訟 主體資格審查不嚴,就可能因主體不合格導致已經開始的審判工作前功盡棄;在審理過程中如對訴訟主體 資格審查不嚴,則可能“張冠李戴”,造成實體權益承受主體的錯亂,不僅不利于對當事人合法權益的保 護,有時甚至會造成對實際權利人的侵害,而且造成司法資源的極大浪費,嚴重損害審判工作的嚴肅性和 我國司法工作的國際形象。 、作好對訴訟主體身份的審查工作。 對國內(內地)訴訟主體資格的審查,經過幾十年的司法實踐,已經成熟。如果訴訟主體為公民的,出 示身份證件并提交

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